2010年03月06日 02:17華夏時(shí)報(bào)【大 中 小】 【打印】 共有評(píng)論0條

加強(qiáng)上市公司監(jiān)管打擊關(guān)聯(lián)交易成重點(diǎn)

本報(bào)記者 舟子 北京報(bào)道

“融資融券業(yè)務(wù)試點(diǎn)的推出時(shí)間將早于股指期貨，而股指期貨的正式推出時(shí)間初步定在4月中旬。”在3月3日剛剛拉開(kāi)帷幕的政協(xié)會(huì)議上，證監(jiān)會(huì)主席尚福林的一席回答語(yǔ)驚四座。

“監(jiān)管層之所以對(duì)股指期貨的推出如此謹(jǐn)慎，一是出于對(duì)投資者風(fēng)險(xiǎn)的考慮，二就是今年年初全國(guó)證券期貨監(jiān)管工作會(huì)議中提到的強(qiáng)化基礎(chǔ)性制度建設(shè)。”北京智維律師事務(wù)所的專(zhuān)業(yè)人士在接受《華夏時(shí)報(bào)》記者采訪(fǎng)時(shí)如是說(shuō)。

記者發(fā)現(xiàn)，在今年證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管工作中，“推動(dòng)部分改制上市公司整體上市，嚴(yán)厲打擊股東利用關(guān)聯(lián)交易侵占上市公司利益的行為”成了不可忽視的重點(diǎn)。

智維律師事務(wù)所的上述人士告訴記者，監(jiān)管層之所以將對(duì)關(guān)聯(lián)交易的打擊列在內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等其他上市公司違法行為之首，歸根結(jié)底就在于其對(duì)于市場(chǎng)的殺傷力。

“通常情況下，關(guān)聯(lián)交易是指具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的主體(關(guān)聯(lián)方)之間的交易，是公司運(yùn)作中經(jīng)常出現(xiàn)的而又易于發(fā)生不公平結(jié)果的交易，它在公司的丑聞中扮演著重要角色，往往直接破壞市場(chǎng)公平、競(jìng)爭(zhēng)、誠(chéng)信的基本原則?！鄙鲜鋈耸刻寡?，這種不公平的交易不僅會(huì)損害眾多公司利益相關(guān)者的權(quán)益，更會(huì)極大地打擊廣大投資者對(duì)證券市場(chǎng)的信心。

“很明顯，尚福林的此番表態(tài)無(wú)疑意味著對(duì)于上市公司的違法交易，監(jiān)管部門(mén)今年的監(jiān)管力度將比任何一年都要強(qiáng)?！?/p>

ST達(dá)爾曼

堪比抗戰(zhàn)的八年關(guān)聯(lián)交易

對(duì)于很多股市的新投資者來(lái)說(shuō)，ST達(dá)爾曼這家公司或許非常陌生，但是在2005年，這家公司卻因?yàn)槌闪藝?guó)內(nèi)第一家因無(wú)法披露定期報(bào)告而遭退市的上市公司而名聲大噪，從公司上市到退市的八年時(shí)間里，ST達(dá)爾曼實(shí)際上只做了一件事情——那就是利用關(guān)聯(lián)方交易造假，粉飾公司的利潤(rùn)。

智維律師事務(wù)所的專(zhuān)業(yè)法律人士告訴記者，實(shí)際上并非所有的關(guān)聯(lián)交易都會(huì)被認(rèn)為是企業(yè)偽造業(yè)績(jī)和利潤(rùn)的表示，相反，“對(duì)于商事主體的交易而言，跟自己的關(guān)聯(lián)方交易不僅僅能夠規(guī)避由于不熟悉交易對(duì)手而造成的法律風(fēng)險(xiǎn)，而且還能夠有效地節(jié)約交易磋商、信息調(diào)查和搜索的交易成本費(fèi)用，在大多數(shù)情況下不但不會(huì)造成額外的公司法律風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，反而會(huì)比傳統(tǒng)的市場(chǎng)交易更加趨利避害?！钡窃赟T達(dá)爾曼的事件中，關(guān)聯(lián)交易卻是明顯違法的，“只有當(dāng)利用不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易損害到上市公司利益時(shí)，才會(huì)被認(rèn)定為非法關(guān)聯(lián)交易，而達(dá)爾曼公司恰恰正是如此?！?/p>

時(shí)間轉(zhuǎn)回到1996年12月，一家成立于1993年，主要從事珠寶、玉器的加工和銷(xiāo)售的公司終于在上交所掛牌上市了——這就是西安達(dá)爾曼實(shí)業(yè)股份有限公司，在公司的報(bào)告中，第一大股東是一家名為西安翠寶首飾的集團(tuán)公司，這看起來(lái)似乎很平常，但正是這家公司的實(shí)際控制人許宗林總裁一手導(dǎo)演了達(dá)爾曼公司長(zhǎng)達(dá)8年的造假行為。

上市后，這家初出茅廬的珠寶公司，便開(kāi)始了各種令人膛目結(jié)舌的關(guān)聯(lián)運(yùn)作。在上市伊始的1997年至2000年期間，達(dá)爾曼通過(guò)與大股東翠寶集團(tuán)及下屬子公司之間的關(guān)聯(lián)交易來(lái)虛構(gòu)業(yè)績(jī)。

從2002年開(kāi)始，達(dá)爾曼這種明顯的關(guān)聯(lián)交易受到了監(jiān)管層的重視，于是，公司又開(kāi)始利用自行設(shè)立的大批“殼公司”進(jìn)行自我交易，過(guò)去的年報(bào)顯示，該公司一度前五名的銷(xiāo)售商大部分來(lái)自深圳的新增交易客戶(hù)，而且巧合的是，他們基本都采用賒銷(xiāo)掛賬的方式，這使得達(dá)爾曼的賒銷(xiāo)比例由2000年的24%上升到2003年的55%。正是通過(guò)這種手法，公司兩年的虛構(gòu)銷(xiāo)售收入就高達(dá)4.06億元，占同期全部收入的70%以上，虛增利潤(rùn)1.52億元。

與此同時(shí)，達(dá)爾曼還利用關(guān)聯(lián)方進(jìn)行虛假采購(gòu)，從1997到2001年，公司對(duì)大股東翠寶集團(tuán)的原材料采購(gòu)呈現(xiàn)出逐年遞增的趨勢(shì)，至2001年時(shí)已經(jīng)占到了全年購(gòu)貨額的26%，2002年年報(bào)顯示，公司當(dāng)年期末存貨增加了8641萬(wàn)元，增幅更是達(dá)到86.15%。

令人吃驚的不止于此，在忙著造假業(yè)績(jī)的同時(shí)，達(dá)爾曼還將觸角伸向了融資，在設(shè)立了大量的殼公司后，達(dá)爾曼利用上市公司的信用，為殼公司貸款提供擔(dān)保，再通過(guò)支出成本的方式將部分資金轉(zhuǎn)出，偽造與業(yè)績(jī)相關(guān)的資金收付款痕跡。根據(jù)后來(lái)的調(diào)查材料顯示，與達(dá)爾曼發(fā)生業(yè)務(wù)往來(lái)的關(guān)聯(lián)方，基本都是由許宗林控制的賬戶(hù)公司、影子公司，這類(lèi)公司大致分為以托普森、海爾森為代表的森字系和以達(dá)福工貿(mào)為代表的達(dá)字系，總數(shù)達(dá)到30多個(gè)。

這一切的精心策劃使得達(dá)爾曼的資金大多在不同公司多個(gè)賬戶(hù)進(jìn)行倒賬，由于相關(guān)協(xié)議的存在以及單據(jù)和銀行記錄的完整齊備，達(dá)爾曼的造假行為一度非常隱蔽，而且在上述三個(gè)造假手段的幫助下，達(dá)爾曼為投資者交出了一份份極其輝煌的報(bào)表：1997至2003年間，達(dá)爾曼公司的銷(xiāo)售收入合計(jì)18億元，凈利潤(rùn)4.12億元，資產(chǎn)總額比上市時(shí)增長(zhǎng)5倍，達(dá)到22億元，而凈資產(chǎn)則增長(zhǎng)4倍，達(dá)到12億元。憑借這些幾乎完美無(wú)缺的報(bào)表，達(dá)爾曼公司于1998年和2001年兩次實(shí)現(xiàn)配股，并在股市募集資金高達(dá)7.17億元。

俗話(huà)說(shuō)得好：“天網(wǎng)恢恢，疏而不漏?！?004年5月10日，達(dá)爾曼終于被上交所實(shí)行特別處理，變更為“ST達(dá)爾曼”，同時(shí)證監(jiān)會(huì)對(duì)其涉嫌虛假陳述行為立案調(diào)查。當(dāng)年9月，公司公告顯示，截至2004年6月30日，公司總資產(chǎn)銳減為13億元，凈資產(chǎn)僅僅為-3.46億元，修正了報(bào)表后，僅半年時(shí)間虧損就高達(dá)14億元，不僅抵消了其上市以來(lái)大部分業(yè)績(jī)，而且瀕臨退市破產(chǎn)。此后，達(dá)爾曼股價(jià)一路暴跌不止，在2004年12月30日，公司股價(jià)終于跌破1元面值，隨后在2005年3月25日，資不抵債的達(dá)爾曼黯然退市。

2005年5月17日，證監(jiān)會(huì)公布了對(duì)達(dá)爾曼及相關(guān)人員的行政處罰決定書(shū)，指控達(dá)爾曼虛構(gòu)銷(xiāo)售收入、虛增利潤(rùn)、通過(guò)虛簽建設(shè)施工合同和設(shè)備采購(gòu)合同、虛假付款、虛增工程設(shè)備價(jià)款等方式虛增在建工程以及重大信息(主要涉及公司對(duì)外擔(dān)保、重大資產(chǎn)的抵押和質(zhì)押、重大訴訟等事項(xiàng))未披露或未及時(shí)披露。

上述法律人士指出，像達(dá)爾曼這樣虛構(gòu)關(guān)聯(lián)交易在初期確實(shí)能夠使公司創(chuàng)造或維持較好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，中小股東也可以從股價(jià)上漲中享受到額外收益，看起來(lái)這是一樁多贏的買(mǎi)賣(mài)，實(shí)際上卻是一種明顯的虛假行為?！安粌H本身觸犯了證券監(jiān)管法律規(guī)范的底線(xiàn)，而且一旦發(fā)現(xiàn)將對(duì)上市公司的財(cái)務(wù)狀況、聲譽(yù)以及后續(xù)發(fā)展造成不可挽回的影響時(shí)，往往就成為被嚴(yán)厲處罰的對(duì)象，從而造成上市公司雪崩一般的賣(mài)空效應(yīng)，造成公司全面瓦解?！?/p>

興化股份

一場(chǎng)狐假虎威的鬧劇

如果說(shuō)ST達(dá)爾曼八年的造假行徑還僅僅是冰山一角的話(huà)，那么2008年的興化股份違規(guī)借款則開(kāi)啟了關(guān)聯(lián)交易違規(guī)的另一扇大門(mén)。

2008年2月18日，伴隨著深圳證券交易所的一紙公告，揭開(kāi)了興化股份的違規(guī)借款行為，公告中，深交所就興化股份因與其控股股東興化集團(tuán)之間存在1300萬(wàn)元的違規(guī)資金頻繁往來(lái)、財(cái)務(wù)不獨(dú)立一事予以通報(bào)批評(píng)，并指出，該1300萬(wàn)元的錢(qián)款進(jìn)出僅僅間隔兩天有余，且背后并未有實(shí)質(zhì)性商業(yè)內(nèi)容，交易的原因只是因?yàn)榕d化股份為集團(tuán)墊付基本工資，而興化集團(tuán)為興化股份墊付崗位津貼。這屬于典型的大股東違規(guī)占用上市公司款項(xiàng)行為。

公開(kāi)的資料顯示，興華集團(tuán)系興化股份的母公司，持有興化股份43.29%的股權(quán)，處于絕對(duì)控股地位，2007年4月27日，興化集團(tuán)因周轉(zhuǎn)需要，急需一筆4000萬(wàn)元的流動(dòng)資金，于是便聯(lián)系到了中國(guó)建設(shè)銀行股份有限公司陜西省興平市支行，然而建行方面最終盡管同意批出4000萬(wàn)元的貸款，但前提卻是必須先將先前興化集團(tuán)在建行短期貸款的1300萬(wàn)元資金還清。

于是，興化集團(tuán)迫不得已又將這個(gè)資金的難題甩給了與自己有多筆財(cái)務(wù)關(guān)聯(lián)的子公司興化股份。結(jié)果，興化集團(tuán)、興化股份以及銀行共同簽訂了一份三方協(xié)議：興化集團(tuán)在拿到從興化股份借出的1300萬(wàn)元后，馬上把錢(qián)轉(zhuǎn)給銀行，隨后興化集團(tuán)成功地從銀行貸出了4000萬(wàn)，而支出了1300萬(wàn)元的興化股份則分毫利益都沒(méi)有獲得。

事實(shí)上，興化股份的大股東與上市公司的各種曖昧交易早已是傳統(tǒng)的“規(guī)定動(dòng)作”，根據(jù)公開(kāi)資料披露，早在2002年11月12日，興化股份便與興化集團(tuán)簽訂了《注冊(cè)商標(biāo)使用許可合同》，興化股份許可興化集團(tuán)在干冰(二氧化碳)商品上無(wú)償使用興化股份注冊(cè)的第1372542號(hào)珍珠商標(biāo)。

2005年12月30日，興化股份又與興化集團(tuán)簽訂了《土地使用權(quán)租賃協(xié)議》，興化集團(tuán)向興化股份出租土地，面積為106615平方米。自2006年1月1日起計(jì)算租賃期為18年。土地使用權(quán)租賃期限內(nèi)興化股份每年應(yīng)向興化集團(tuán)支付租金總額319845.00元人民幣。

智維律師事務(wù)所相關(guān)人士告訴記者，根據(jù)法律規(guī)定的公司治理結(jié)構(gòu)，公司本質(zhì)上是一個(gè)獨(dú)立的法人主體，尤其是公眾型的上市公司，對(duì)其的獨(dú)立程度要求更高，通常有著“三獨(dú)立”(具有獨(dú)立的生產(chǎn)、供應(yīng)、銷(xiāo)售系統(tǒng)，具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)能力)和“五分開(kāi)”(上市公司與大股東應(yīng)實(shí)行人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開(kāi),機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立,各自獨(dú)立核算,獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn))的法律原則要求。

“但是在國(guó)內(nèi)，很多上市公司卻選擇‘主體上市，原企業(yè)改造為母公司’的模式，即母公司所持有的上市公司股份一般占絕對(duì)或相對(duì)控股地位，那么一旦這一層基本的法律隔離關(guān)系被沖破，大股東母公司便可以肆意利用控股地位掠奪上市公司資源?！鄙鲜鋈耸勘硎荆绻瘓F(tuán)母公司形成經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，那么就可以通過(guò)關(guān)聯(lián)交易占款變成上市公司需要計(jì)提的壞賬；而上市公司融資的收益，也能夠非常輕易地被母公司通過(guò)違規(guī)的關(guān)聯(lián)交易挪作他用。

總之，上市公司要想有效防范不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的法律風(fēng)險(xiǎn)，使關(guān)聯(lián)交易真正發(fā)揮其應(yīng)具備的積極作用，只有增強(qiáng)其獨(dú)立運(yùn)作能力，完善公司治理結(jié)構(gòu)，選擇合適的關(guān)聯(lián)交易方式，不斷完善對(duì)關(guān)聯(lián)交易的信息披露和管理制度，才能避免類(lèi)似事件的再發(fā)生。

相關(guān)專(zhuān)題：

股指期貨正式獲批

免責(zé)聲明：本文僅代表作者個(gè)人觀(guān)點(diǎn)，與鳳凰網(wǎng)無(wú)關(guān)。其原創(chuàng)性以及文中陳述文字和內(nèi)容未經(jīng)本站證實(shí)，對(duì)本文以及其中全部或者部分內(nèi)容、文字的真實(shí)性、完整性、及時(shí)性本站不作任何保證或承諾，請(qǐng)讀者僅作參考，并請(qǐng)自行核實(shí)相關(guān)內(nèi)容。