楊文輝：私募基金可實施原則監(jiān)管 發(fā)揮軟法機制作用

證監(jiān)會私募基金監(jiān)管部副主任楊文輝

鳳凰財經(jīng)訊由清華大學主辦的“清華五道口全球金融論壇”于2014年5月10日至12日在北京舉行。鳳凰財經(jīng)作為唯一全媒體合作伙伴，為您全程實時直播本次會議。

中國證券監(jiān)督管理委員會私募基金監(jiān)管部副主任楊文輝在論壇上表示，私募基金管理可以實施原則監(jiān)管，私募基金監(jiān)管還特殊一點兒，可以更多的發(fā)揮軟法機制的作用，軟法機制是通過自律與他律結(jié)合調(diào)整社會關(guān)系的創(chuàng)新，私募基金的監(jiān)管要充分發(fā)揮軟法，通過非強制的柔性手段來實現(xiàn)監(jiān)管目標。

以下為他的演講實錄：

楊文輝：各位老師，同學們，下午好，我特別高興參加這個論壇，總的來說，我在私募是一個新兵，特別感謝主辦方給這么個寶貴的機會安排我來發(fā)言，應(yīng)該說私募基金的重要性，剛剛發(fā)布的新的國九條，這個行業(yè)也感到特別振奮和激動，這次金融論壇安排這么一個PE/VC論壇，也反映出主辦方對市場的需求，政策方向的應(yīng)對和準確的把握，特別榮幸的是我還是五道口金融學院的學生，今天想借這個機會談?wù)剬λ侥蓟鸨O(jiān)管的一些體會，雖然這個學習體會跟我的工作有關(guān)，但這是我個人的想法，不代表我工作的部門單位或者同事的意見，講的不對的地方請大家批評指正。

把私募基金納入到監(jiān)管范圍，去年中編辦明確中國證監(jiān)會負責私募基金監(jiān)管以來，中國證監(jiān)會在私募基金監(jiān)管方面還是做了大量的工作，可以概括為三點，一是抓緊起草私募基金相關(guān)的法規(guī)規(guī)則，前不久大家看到在征求意見。第二個，剛才主持人提到的，私募基金的備案工作，這是授權(quán)基金協(xié)會做的，一個備案登記的辦法，備案登記的系統(tǒng)，正在做備案登記工作，到4月底超過五千家機構(gòu)申請備案登記，1500家已經(jīng)登記完了，管理的基金3700多支，規(guī)?；旧弦蝗f億。這個數(shù)據(jù)跟我們平時私募市場的規(guī)模還是會有些差距，這個登記備案也是個過程。第三，今年4月份成立私募基金部，這個部門雖然叫監(jiān)管部門，更反映的是證監(jiān)會對發(fā)展私募基金的重視。

將私募基金納入到證券監(jiān)管，我理解是資本市場統(tǒng)一監(jiān)管的需要，有利于保護投資者防范風險和促進行業(yè)的發(fā)展，當然對于監(jiān)管也有一些不同的意見，下面跟幾個私募的專家聊天的時候也對這個監(jiān)管不太理解或者覺得監(jiān)管的方向，要不要監(jiān)管，這些確實也疑惑。因此，我結(jié)合我的學習情況談一下幾點看法。

第一，應(yīng)該說私募基金有幾點比較重要的，這在新的國九條也提到，功能監(jiān)管是私募基金共同的法律屬性在監(jiān)管中集中的體現(xiàn)，我們一般基金基礎(chǔ)的法律關(guān)系還是一個信托關(guān)系，為實現(xiàn)這個功能監(jiān)管有這么幾點，一是修改證券法，擴大證券的范圍，重新審視法律對信托的理解，我們現(xiàn)在理解為信托公司做的信托業(yè)務(wù)，但實際上這個信托更主要的體現(xiàn)在委托人跟受托人之間的法律關(guān)系的界定。二是統(tǒng)一私募基金跟監(jiān)管基本的業(yè)務(wù)規(guī)則、基本的標準，明確募集銷售，宣傳推薦，信息披露的要求。三是推進界定一個統(tǒng)一的投資者適當性的標準和保護制度。另外，為了推進這個功能監(jiān)管要推進基礎(chǔ)市場的互聯(lián)互通，在開戶結(jié)算等等各方面為積累私募基金進入不同的市場創(chuàng)造空間環(huán)境，另外有一點也是加強部門之間的協(xié)調(diào)合作。

第二，私募基金的監(jiān)管應(yīng)該適度，這在國九條里也有體現(xiàn)，我理解私募基金應(yīng)該以自律為主，行政監(jiān)管應(yīng)該適度有限，要為行業(yè)發(fā)展留下足夠的空間和自由度。什么叫適度監(jiān)管確實還是需要探索，需要摸索，但是我想有一點可以肯定，因為原來我在基金部呆過，照搬公募基金監(jiān)管的方式肯定不是適度的監(jiān)管，如果將這個監(jiān)管理解為僅僅是一個檢查的簡單角色這也不是適度監(jiān)管，而且私募基金的適度監(jiān)管是貫穿在整個監(jiān)管的整個過程中，像我們現(xiàn)在準入階段，私募基金準入是沒有門檻的，它的登記備案沒有門檻，沒有行政許可，準入方面是比較寬松的。事中事后監(jiān)管方面私募基金的監(jiān)管跟公募也有很多的不同，拿信息披露來說，私募基金的信息披露的方式、范圍、內(nèi)容、頻率是相對更為簡單寬松，向投資者提供的信息主要由基金合同約定，向協(xié)會提交的登記備案提交的一些信息也是高管、產(chǎn)品的基本信息，提交這些信息基本的目的是要掌握行業(yè)的基本情況與發(fā)展的動態(tài)，做好行業(yè)風險的分析監(jiān)測預警和防范。另外一點大家比較關(guān)心的，面對眾多的私募基金的管理機構(gòu)，私募基金的現(xiàn)場檢查更加要突出以問題風險為導向，實際上大家可以看一下在美國，美國證監(jiān)會對私募基金的管理，它也是會有一個現(xiàn)代的安排。

我想以問題風險為導向?qū)嶋H上是對監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管能力，怎么識別發(fā)現(xiàn)問題提出了更高的要求。

第三，私募基金管理可以實施原則監(jiān)管。應(yīng)該說基于原則的監(jiān)管跟基于規(guī)則的監(jiān)管，兩種監(jiān)管的方式各有利弊，規(guī)則監(jiān)管比較清晰，便于市場主體遵循，也便于監(jiān)管執(zhí)法，但是規(guī)則監(jiān)管還是靈活性不夠，難以跟上創(chuàng)新的步伐。但是原則監(jiān)管應(yīng)該說是給市場機構(gòu)更多的自由和靈活度，但是也有人批評這種原則監(jiān)管是不是預期不夠明確或者監(jiān)管機關(guān)的自由裁量權(quán)過大的問題。但是我認為整體上看，現(xiàn)在私募基金機構(gòu)比較多，水平、能力各方面參差不齊，總的來說，我理解私募基金從業(yè)人員的素質(zhì)還是比較高的，行業(yè)創(chuàng)新比較多。另外，投資者比較成熟，投資者的風險承受的能力也比較強。私募基金的這種特點是有實現(xiàn)原則監(jiān)管的基礎(chǔ)，可以在明確圍繞著保護投資者，防范風險，促進發(fā)展的基礎(chǔ)上設(shè)定一些基礎(chǔ)的原則。

當然，與原則監(jiān)管相配合，私募基金監(jiān)管還特殊一點兒，可以更多的發(fā)揮軟法機制的作用，軟法機制是通過自律與他律結(jié)合調(diào)整社會關(guān)系的創(chuàng)新，私募基金的監(jiān)管要充分發(fā)揮軟法，通過非強制的柔性手段來實現(xiàn)監(jiān)管目標。軟法也可以解決原則監(jiān)管帶來的預期不明或者自由裁量權(quán)過大的問題。另外，運用軟法還有一個好處，我們在證券監(jiān)管過程中我們做實務(wù)的時候經(jīng)常面臨法律供給不足的問題，運用軟法有一個很大的幫助，這個軟法不是潛規(guī)則，也是通過公開協(xié)商等等各方面達成的規(guī)范，但不是潛規(guī)則。

第四，要嚴厲打擊違法行業(yè)的各類違法行為，適度監(jiān)管并不意味著對違法違規(guī)的處理寬松，今年3月份證監(jiān)會張主席在私募基金的頒證儀式上明確要求私募基金堅守三條行業(yè)底線，一堅持誠信守法，第二堅持私募基金的基本原則，不得面向公募，第三投資者管理。因此，對于違反行業(yè)底線的各種違法違規(guī)，內(nèi)幕交易、市場違規(guī)，老鼠倉，不光公募基金有老鼠倉的問題，私募基金業(yè)存在老鼠倉，非法公募或者向不合格投資者銷售，等等，包括其他一些欺詐投資者的行為都要受到嚴格的查處，構(gòu)成犯罪還要追究刑事責任，這是嚴厲打擊違法底線的違規(guī)行為。

另外，跟監(jiān)管相配合的要建立適合私募基金特點的監(jiān)管體制，有效地監(jiān)管需要有一個合理的監(jiān)管體制做支撐，應(yīng)該說私募基金管理機構(gòu)眾多，組織形式多元，產(chǎn)品多種多樣，投資者對象廣泛，投資運作靈活。因此，在這種特點的情況下，要建立與之相適應(yīng)的監(jiān)管體制，提高監(jiān)管針對性。一個是在正確監(jiān)管系統(tǒng)的內(nèi)部我們會有一個監(jiān)管合作的機制。另外，我覺得更是要強調(diào)一個外部的協(xié)作機制，包括跟別的部委，要跟相關(guān)的協(xié)會有一個溝通。當然，建立健全體制既是為了有效的監(jiān)管，想更重要的是要協(xié)調(diào)解決私募基金發(fā)展中遇到的問題和困難，優(yōu)化私募基金發(fā)展環(huán)境，共同培育私募市場、私募基金。上面簡單報告幾點我的體會，應(yīng)該說私募基金是市場化最具活力的主體，希望大家一如既往的關(guān)心支持私募基金，推進這個行業(yè)的規(guī)范創(chuàng)新和快速的發(fā)展，大家。