熊錦秋：大成基金逼宮重啤逼出信披漏洞

2011年12月24日 03:51
來源：每日經(jīng)濟(jì)新聞 作者：熊錦秋

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遭遇10個(gè)跌停的重慶啤酒，已于12月23日起停牌。之前的12月12日，大成基金管理有限公司以作為持有本公司10%以上股份股東的身份，提議公司董事會(huì)召開臨時(shí)股東大會(huì)，審議《關(guān)于免除黃明貴先生董事職務(wù)的議案》。12月20日，重慶啤酒召開第六屆董事會(huì)第十六次 (臨時(shí))會(huì)議，會(huì)議決定2012年2月7日召開2012年第一次臨時(shí)股東大會(huì)，審議該事項(xiàng)。

《公司法》給予持有或聯(lián)合持有10%以上的股東一些特別權(quán)利，如“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)”等。而按照《證券投資基金運(yùn)作管理辦法》規(guī)定，“同一基金管理人管理的全部基金持有一家公司發(fā)行的證券，不得超過百分之十”；截至三季度末，大成系旗下9只產(chǎn)品重倉持有重慶啤酒，持股總數(shù)達(dá)4495萬股，合計(jì)持股比例為9.28%，應(yīng)該說沒有觸犯紅線規(guī)定；但光憑大成系公募基金這些持股，還達(dá)不到“擁有10%以上股份的身份”，為此，大成基金向有關(guān)媒體透露，旗下專戶產(chǎn)品還持有重慶啤酒若干股份，兩者相加突破了10%上線，由此獲得相應(yīng)股東權(quán)利。

這突然冒出來的大成旗下專戶產(chǎn)品，與大成系公募基金是什么關(guān)系？其持股能否合并計(jì)算？事實(shí)上，兩者可能是“一致行動(dòng)人”的關(guān)系。《上市公司收購管理辦法》第八十三條第二款明確規(guī)定 “投資者受同一主體控制”的情形，屬于“一致行動(dòng)人”。顯然，大成系公募基金與大成旗下專戶產(chǎn)品，兩者操作主體無疑都是大成基金公司這個(gè)主體，這在兩者此次綁在一起提出罷免重啤董事長的議案中就可清楚看出，兩者無疑構(gòu)成法律意義上的“一致行動(dòng)人”關(guān)系，兩者一起維權(quán)，股權(quán)合并計(jì)算也理所當(dāng)然。

雖然大成基金公司的解釋看似天衣無縫，但還是留有破綻。如果大成系公募基金與大成旗下專戶產(chǎn)品以 “一致行動(dòng)人”身份維權(quán)，按《上市公司收購管理辦法》第十三條，“投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行報(bào)告和公告”，既然現(xiàn)在大成基金公司管理的所有產(chǎn)品持股比例已經(jīng)突破10%，但在合并達(dá)到10%的持股比例時(shí)，為什么不見大成基金公司公告？難道需要享受權(quán)利時(shí)，就可拼在一塊當(dāng)一致行動(dòng)人，需要逃避公告信息的責(zé)任時(shí)就可密而不報(bào)？兩方面都可占全？

假設(shè)大成基金旗下還有其他尚未公布的“私生子”，其與現(xiàn)已公開的大成基金各種持股合并超過30%比例，本來按 《證券法》第八十八條，“此時(shí)若繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約”。是不是大成基金也還先可以隱瞞不報(bào)持股30%的事實(shí)、逃避要約收購義務(wù)，然后等股份收集的差不多再突然宣布對(duì)其他股東提出要約收購？天下豈不大亂？

在一致行動(dòng)過程中，由于一致行動(dòng)人私下達(dá)成協(xié)作協(xié)議，其他投資者很難知曉其內(nèi)部有關(guān)協(xié)作的信息，加之一致行動(dòng)人聯(lián)合起來擁有較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，故其他投資者尤其是中小投資者相對(duì)于一致行動(dòng)人而言無疑處于弱勢地位。這就需要法律對(duì)一致行動(dòng)進(jìn)行規(guī)范，使其在不損害公平公正價(jià)值的基礎(chǔ)上充分發(fā)揮其經(jīng)濟(jì)價(jià)值。

一致行動(dòng)人的法定義務(wù)主要包括信息披露義務(wù)和強(qiáng)制要約義務(wù)。一致行動(dòng)人所持有的股份合并計(jì)算，當(dāng)持股達(dá)到法定比例時(shí)須履行信息披露義務(wù)或強(qiáng)制要約義務(wù)，這是規(guī)范一致行動(dòng)的基本原則，也是國際慣例。當(dāng)前基金運(yùn)作中出現(xiàn)公募基金與旗下專戶產(chǎn)品以 “一致行動(dòng)人”身份維權(quán)現(xiàn)象，但相應(yīng)的法律法規(guī)在信息披露約束等方面還存在不少漏洞，跟不上形勢發(fā)展，亟待迅速堵漏。