民事賠償制度缺位 退市新規(guī)難言完善

2012年06月02日 05:21
來源：證券時報 作者：劉雯亮

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吳比較/制圖

●退市過錯賠償制度和過錯推定制度：責令對上市公司退市負有過錯的上市公司及其控股股東、實際控制人、高級管理人員，對投資者造成的損失承擔賠償責任。

●退市中小股東補償機制：完善退市制度的制度設計中，可以規(guī)定控股股東拿出一定比例股份，如10%來補償給中小投資者。

●強制回購：針對股民轉(zhuǎn)讓退市股票遇到困難，即使給予“退市整理期”仍無法順利退出的，應強制違法者以一定價格予以回購，從而使股民獲得退出機會。

●設立退市保護基金：上市公司違法行為造成的損失不應當由國家買單，需要合理設置退市保護基金的資金募集來源及加強對違法違規(guī)上市公司的監(jiān)督處罰。

編者按：近日，兩大證券交易所的退市新規(guī)相繼修改并完善。其中，創(chuàng)業(yè)板退市制度自5月1日實施起，至今正好過去一個月。對于剛剛“滿月”的退市規(guī)則，其成長之路必然充滿眾人的期許。

退市制度甫一出臺，證券時報率先刊登《買單再走！退市公司豈能一退了之》一文，隨后人民日報刊發(fā)署名文章《必須把垃圾公司趕出股市》，先后提出了上市公司退市后的責任追究和投資者合法權益保護問題。民事賠償?shù)娜笔?，無疑令退市制度具有一定的瑕疵。通過退市過錯賠償制度填補民事賠償空白，成為眾多法律界人士的一致建言。

證券時報記者 劉雯亮

作為一項重大的制度性變革，退市制度的出臺，是改善“劣幣驅(qū)逐良幣”局面邁出的重要步伐，其探索和嘗試意義非同。自今年5月1日起，《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》正式施行，標志著創(chuàng)業(yè)板退市制度問世。

華東政法大學經(jīng)濟法學院院長吳弘指出，創(chuàng)業(yè)板退市制度的推出，并將拓展至主板市場，對于完善市場制度具有非常積極意義，有助于市場三公和優(yōu)勝劣汰機制的真正實現(xiàn)，切實改變我國證券市場退市困難的局面。長期來看，對證券市場和投資者來說，強化退市機制構成重大利好。但由于民事賠償制度缺失，相對于退市股票持有者來說，退市機制的加強無疑是利空。

退市紅線重在執(zhí)行

《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》對創(chuàng)業(yè)板退市進行明確規(guī)定，主要退市紅線圍繞以下四點展開，即凈利潤、凈資產(chǎn)、公開譴責和成交價格。相較而言，主板市場退市制度征求意見稿，與創(chuàng)業(yè)板退市紅線大同小異，各有側重。

業(yè)內(nèi)人士紛紛表示，作為證券市場又一重大制度變革，退市制度對上市公司觸發(fā)退市條件進行了詳盡規(guī)定。準確說，其規(guī)定的退市條件更加客觀，并具有可操作性。不過，針對當前上市公司現(xiàn)狀，觸發(fā)退市條件并非特別苛刻，而退市制度的執(zhí)行力度顯得尤為關鍵。

北京未名律師事務所合伙人張洪明律師表示，雖然退市制度對退市紅線規(guī)定設計全面，但最大的憂慮依然是實際執(zhí)行力度。顯然，瀕臨退市的上市公司會想盡一切辦法規(guī)避退市，退市制度執(zhí)行力度和成效尚有待進一步觀察。

上海華榮律師事務所合伙人許峰律師亦有類似觀點。他表示，“本人擔心的更多是，一旦嚴格執(zhí)行退市條件，會產(chǎn)生財務造假、權力尋租等非正常現(xiàn)象。”

退市原因不同 保護措施迥異

正如上文提及，雖然退市制度能及時提示風險、使劣質(zhì)公司及時退出交易，有效減小投資者的損失。但公司一旦退市，股民持股無法流通，仍然影響到投資者，特別是小股民的利益。為此，針對不同的退市原因，投資者權益保障方面需要進行哪些保護措施？

吳弘院長指出，退市公司如果不符合作為上市公司的基本要求：要么是經(jīng)營財務方面出現(xiàn)問題，不能滿足上市公司應當具備的條件；要么是在誠信方面出現(xiàn)危機，可能導致公開市場投資者的利益受到損害。這種公司只有退市才能保障市場健康發(fā)展、保護投資者合法權益。

綜合業(yè)內(nèi)人士看法，退市制度對公司退市原因大致分為以下三種：首先，公司因經(jīng)營失敗觸及退市條件退出。如公司解散或被宣告破產(chǎn)、股本總額與股權分布不符合規(guī)定、凈資產(chǎn)為負、股票累計成交量過低等；其次，公司違反法定義務而退市。如公司不按規(guī)定公開其財務狀況、上市公司財務造假、連續(xù)受到交易所公開譴責等；第三，公司主動申請退市。其原因包括防止敵意收購、回避嚴格的信息披露義務等。

吳弘院長表示，“如果是因為欺詐發(fā)行、虛假陳述等原因?qū)е峦耸校炯捌渌熑沃黧w還應當依法賠償投資者的損失；如果是因經(jīng)營不善退市，但管理層有違反法律法規(guī)的故意或重大過失行為，也應當在已有法律的框架內(nèi)追究相應責任，為投資者提供保護?！?/p>

張洪明律師表示，針對經(jīng)營失敗導致退市，要加強投資者退市風險教育，對于市場業(yè)績較差的企業(yè)，要強化對其信息披露的監(jiān)管；其次，針對上市公司違反法定義務退市，建立退市問責機制；第三，針對主動申請退市，應附加退市條件，如要求公司或大股東或?qū)嶋H控制人以合理價格回購股票，從而使中小投資者有一個合適的退出機會?；蛘咭砸欢l件使中小投資者股票轉(zhuǎn)換為優(yōu)先股，使其有繼續(xù)獲取收益的權利。值得一提的是，上市公司在正常經(jīng)營過程中，因為市場環(huán)境、政策調(diào)整、決策失誤等原因?qū)е峦耸?，退市風險應由投資者自行承擔。