基金法：二級(jí)市場(chǎng)私募納入監(jiān)管 約束證監(jiān)會(huì)官員下海

2012年12月25日 07:40
來(lái)源：東方早報(bào) 作者：施穎楠

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新基金法三審

證監(jiān)會(huì)人員離職后規(guī)定期限內(nèi)不得在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)任職

私募基金投資非公開(kāi)發(fā)行股票擬不納入基金法：“買(mǎi)賣(mài)股票”修改為“買(mǎi)賣(mài)公開(kāi)發(fā)行的股份有限公司股票”。

管理人員回避制度與公務(wù)員法銜接：國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員在任職期間，或者離職后在《公務(wù)員法》規(guī)定的期限內(nèi)，不得在被監(jiān)管的機(jī)構(gòu)中擔(dān)任職務(wù)。

主要股東注冊(cè)資本要求降低：資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到國(guó)務(wù)院規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。

《證券投資基金法修訂草案》(下簡(jiǎn)稱(chēng)“《修訂草案》”)昨日提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)進(jìn)行三次審議，修訂草案三審稿重新界定了適用基金法的非公開(kāi)募集基金的證券投資范圍，而私募基金投資非公開(kāi)發(fā)行股票不納入基金法。

原基金法起草小組組長(zhǎng)王連洲昨?qū)υ鐖?bào)記者表示，這意味著投資于二級(jí)市場(chǎng)的私募基金納入證監(jiān)會(huì)監(jiān)管，而PE/VC還是被排除在新《證券投資基金法修訂草案》之外,多頭監(jiān)管(編注：私募基金投資公開(kāi)發(fā)行的股票由證監(jiān)會(huì)監(jiān)管，投資非公開(kāi)發(fā)行的股權(quán)或股票由國(guó)家發(fā)改委)的局面將持續(xù)下去。

此外，提請(qǐng)審議的《修訂草案》還明確國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員任職期間或離職后在公務(wù)員法規(guī)定的期限內(nèi)不得在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)任職，并適當(dāng)放寬對(duì)基金管理公司主要股東的條件要求。

《修訂草案》目前已經(jīng)過(guò)了全國(guó)人大常委會(huì)兩次審議。隨著十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第三十次會(huì)議12月24日至28日在北京舉行，《修訂草案》還將繼續(xù)審議。

據(jù)了解，通常全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)新修改法律審議共有三次，即業(yè)內(nèi)所稱(chēng)“三讀”，之后即可修訂完成實(shí)施?，F(xiàn)行《證券投資基金法》為2003年10月公布，2004年6月1日開(kāi)始實(shí)施。

私募將多頭監(jiān)管

《修訂草案》三審稿進(jìn)一步明確規(guī)定了買(mǎi)賣(mài)股票的范圍，而也由此，備受關(guān)注的PE/VC被徹底排除在基金法監(jiān)管之外。

此前的《修訂草案》二次審議稿第九十七條第二款規(guī)定，非公開(kāi)募集基金財(cái)產(chǎn)的證券投資，包括“買(mǎi)賣(mài)股票”等證券。

全國(guó)人大法律委員會(huì)副主任委員孫安民昨日介紹，有的部門(mén)提出，非公開(kāi)募集基金從事買(mǎi)賣(mài)公開(kāi)發(fā)行的股份有限公司的股票，會(huì)對(duì)證券市場(chǎng)和公眾利益產(chǎn)生重要影響，可由本法調(diào)整。但對(duì)投資于非公開(kāi)發(fā)行的股權(quán)或者股票的活動(dòng)，仍按照現(xiàn)行部門(mén)職責(zé)分工進(jìn)行管理為宜，建議對(duì)買(mǎi)賣(mài)股票的范圍規(guī)定得更明確一些。

孫安民說(shuō)，《修訂草案》三審稿將這一款中的“買(mǎi)賣(mài)股票”修改為“買(mǎi)賣(mài)公開(kāi)發(fā)行的股份有限公司股票”。

王連洲昨?qū)υ鐖?bào)記者表示，這意味著投資于二級(jí)市場(chǎng)的私募基金納入證監(jiān)會(huì)監(jiān)管 ，但PE/VC，盡管在第一次審議稿中按照全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委員會(huì)的意見(jiàn)，納進(jìn)新基金法的管理視野，但也許因阻擊的力量太大，不得不無(wú)功而返，還是被排除在新《證券投資基金法修訂草案》之外。PE/VC多頭監(jiān)管的局面將持續(xù)下去。

“總的說(shuō)，三審稿在對(duì)于非公開(kāi)募集基金的監(jiān)管上與現(xiàn)行的基金法相比，雖然加進(jìn)了專(zhuān)章規(guī)定，也有不少亮點(diǎn)，有助于營(yíng)造和優(yōu)化私募基金的發(fā)展環(huán)境，但沒(méi)有太大的實(shí)質(zhì)上的超越，原來(lái)的一些矛盾還將繼續(xù)存在，對(duì)于風(fēng)投機(jī)構(gòu)的監(jiān)管還將是多頭，只是陽(yáng)光私募被納入進(jìn)來(lái)?！蓖踹B洲說(shuō)。

實(shí)際上，PE/VC入法曾一度被視為新基金法修訂的最大看點(diǎn)之一。2004年出臺(tái)的現(xiàn)行基金法因彼時(shí)市場(chǎng)對(duì)PE/VC的認(rèn)識(shí)還不成熟而未將其納入監(jiān)管，而其后的2005年，包括中國(guó)證監(jiān)會(huì)與國(guó)家發(fā)改委在內(nèi)的十部委聯(lián)合發(fā)布了《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理政策》的39號(hào)令，確立了發(fā)改委風(fēng)險(xiǎn)投資主管部門(mén)的地位。隨后的多年中，發(fā)改委又?jǐn)?shù)次下發(fā)文件強(qiáng)化了對(duì)PE/VC的監(jiān)管。

業(yè)內(nèi)人士指出，監(jiān)管主體方面的爭(zhēng)議給PE/VC納入基金法增加了諸多障礙。而另一方面，而由于發(fā)改委只要求募資額超過(guò)5億元的PE去備案，加之業(yè)界對(duì)證監(jiān)會(huì)將如何監(jiān)管頗為忌憚，因此有很大部分的PE/VC人士也不愿意被納入監(jiān)管。在新基金法草案二審階段，曾有25家私募股權(quán)投資基金和創(chuàng)業(yè)(風(fēng)險(xiǎn))投資基金行業(yè)協(xié)會(huì)，聯(lián)名向全國(guó)人大常委會(huì)“上書(shū)”，建議不要將PE/VC納入修訂中的基金法，而應(yīng)單獨(dú)立法。

約束證監(jiān)會(huì)官員下海

《修訂草案》三審稿還規(guī)定，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員回避制度銜接公務(wù)員法規(guī)定。

全國(guó)人大法律委員會(huì)副主任委員孫安民說(shuō)，二次審議之后，一些常委會(huì)組成人員和地方建議增加規(guī)定，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員在離職后的一定期限內(nèi)不得在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)中任職。經(jīng)研究，《公務(wù)員法》已規(guī)定公務(wù)員在離職后一定期限內(nèi)不得在被監(jiān)管的單位中任職，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員應(yīng)遵守公務(wù)員法的上述規(guī)定，本法對(duì)此可作出銜接性規(guī)定。

據(jù)此，修訂草案三次審議稿規(guī)定：“國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員在任職期間，或者離職后在《公務(wù)員法》規(guī)定的期限內(nèi)，不得在被監(jiān)管的機(jī)構(gòu)中擔(dān)任職務(wù)?！?/p>

由于《公務(wù)員法》規(guī)定，公務(wù)員辭去公職或退休的，原系領(lǐng)導(dǎo)成員的公務(wù)員在離職三年內(nèi)，其他公務(wù)員在離職兩年內(nèi)，不得到與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的企業(yè)或者其他營(yíng)利性組織任職。因此按此規(guī)定，證監(jiān)會(huì)領(lǐng)導(dǎo)人員在離職三年后、普通工作人員離職兩年后不得在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)任職。

值得一提的是，今年11月初，證監(jiān)會(huì)有關(guān)部門(mén)負(fù)責(zé)人在回應(yīng)“證監(jiān)會(huì)干部密集下?！币徽f(shuō)時(shí)表示，證監(jiān)會(huì)規(guī)定領(lǐng)導(dǎo)干部離職后三年內(nèi)，一般工作人員離職后兩年內(nèi)，不得到與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的機(jī)構(gòu)任職。但其中存在例外情況，即合規(guī)總監(jiān)、督察長(zhǎng)、首席風(fēng)險(xiǎn)官。

對(duì)于新基金法實(shí)施之后，證監(jiān)會(huì)領(lǐng)導(dǎo)干部辭職后還能否直接在基金公司擔(dān)任合規(guī)總監(jiān)、督察長(zhǎng)、首席風(fēng)險(xiǎn)官等職，王連洲認(rèn)為，如果《公務(wù)員法》做了上述規(guī)定，那么對(duì)于《公務(wù)員法》實(shí)施的解釋權(quán)，只能歸屬最高法院乃至立法機(jī)構(gòu)，別的單位沒(méi)有這個(gè)解釋權(quán)和更改權(quán)。證監(jiān)會(huì)也許考慮上述幾個(gè)崗位完全是維護(hù)合法合規(guī)、“發(fā)揮余熱空間不大”的特殊崗位，做了特殊變通，可以理解，但似乎超越了權(quán)限。

早報(bào)記者不完全統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，目前國(guó)內(nèi)基金公司有逾10位督察長(zhǎng)來(lái)自監(jiān)管層，而這些官員此前多在證監(jiān)系統(tǒng)的一線(xiàn)部門(mén)任職，如基金監(jiān)管部、發(fā)行部等。其中，今年以來(lái)基金公司中新任命的來(lái)自監(jiān)管層的督察長(zhǎng)就有4位，最近的一例是今年11月23日，南方基金任命原證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部副主任楊小松為督察長(zhǎng)。

王連洲預(yù)測(cè)，在新基金法對(duì)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員回避制度的要求趨嚴(yán)的情況之下，證監(jiān)會(huì)官員下海的數(shù)量可能有所減少。

主要股東要求降低

《修訂草案》三審稿還對(duì)基金管理公司的設(shè)立條件作出新的規(guī)定。

《修訂草案》二次審議稿第十三條對(duì)公募基金的基金管理公司的設(shè)立條件作了規(guī)定，其中第三項(xiàng)規(guī)定，基金管理公司主要發(fā)起股東應(yīng)當(dāng)是注冊(cè)資本在3億元以上的金融機(jī)構(gòu)。而在昨日的審議中，有的地方和部門(mén)提出，為了適應(yīng)基金業(yè)發(fā)展的需要，發(fā)揮基金管理專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)和專(zhuān)家的作用，參與投資設(shè)立基金管理公司，建議適當(dāng)放寬對(duì)基金管理公司主要股東的條件要求。全國(guó)人大法律委員會(huì)經(jīng)研究，建議將這一條第三項(xiàng)中對(duì)基金管理公司主要股東注冊(cè)資本的要求修改為“資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到國(guó)務(wù)院規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”。

按照現(xiàn)行的基金法，基金管理公司的主要股東具有郵輪と⒅と蹲首裳⑿磐兇什芾砘蛘咂淥鶉謐什芾淼慕蝦玫木導(dǎo)ê土己玫納緇嶁龐，最近三年沒(méi)有違法記錄，注冊(cè)資本不低于3億元人民幣。而王連洲表示，該項(xiàng)修改意味發(fā)起股東的注冊(cè)資本僅需1億元，而且不一定是金融機(jī)構(gòu)，因?yàn)樾碌淖C券投資基金法修訂草案第十二條規(guī)定，“基金管理人由依法設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)擔(dān)任?！?/p>

王連洲認(rèn)為，按照三審稿的規(guī)定，是對(duì)于基金業(yè)發(fā)展的大松綁，基金管理業(yè)未來(lái)的競(jìng)爭(zhēng)將更加激烈，基金行業(yè)將更進(jìn)一步市場(chǎng)化，有利于擴(kuò)大基金投資者的市場(chǎng)選擇?！安还馐墙鹑跈C(jī)構(gòu)，其他大的企業(yè)，有限合伙企業(yè)也可以成立基金公司。有限合伙企業(yè)中有機(jī)構(gòu)也有自然人，這就給專(zhuān)業(yè)人才充任基金管理人私人股東提供了法律支持?！?

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