蔣五四：大新華股東變化不影響海航承擔(dān)履約擔(dān)保責(zé)任

2013年09月18日 16:11
來(lái)源：鳳凰財(cái)經(jīng) 作者：吳麗華

人參與條評(píng)論

鳳凰財(cái)經(jīng)：大家好，我們今天請(qǐng)到了著名的海洋法專(zhuān)家蔣五四先生（北京昌明律師事務(wù)所合伙人），來(lái)給我們解答，剛剛發(fā)生的海娜號(hào)在韓國(guó)被扣事件的法律問(wèn)題，歡迎蔣律師，事件發(fā)生以后，大家都比較關(guān)心，沙鋼提起一個(gè)在韓國(guó)扣押海娜號(hào)郵輪的這個(gè)事件做法，是不是合適？他的這種扣船事件是不是符合通用的法律的規(guī)范？

蔣五四：就通過(guò)扣船獲取擔(dān)保，以實(shí)現(xiàn)將來(lái)的勝訴判決的做法，在海商法實(shí)務(wù)領(lǐng)域的話(huà)是通常的做法，問(wèn)題是根據(jù)現(xiàn)有的信息看，海航集團(tuán)是不是這條船的公司的股東是一個(gè)關(guān)鍵的問(wèn)題，也就是說(shuō)，作為沙港船務(wù)來(lái)講，他如果要扣船的話(huà)，他能夠扣的船舶對(duì)象，應(yīng)該是他債務(wù)人的船，在這個(gè)前提下扣船應(yīng)當(dāng)是不會(huì)有問(wèn)題的，但是他也有在扣船過(guò)程中，在實(shí)踐當(dāng)中，有扣錯(cuò)的情況，但是這個(gè)扣錯(cuò)的情況，在一定程度上講它可能比他扣船取得的擔(dān)保的好處要大于可能被扣錯(cuò)的風(fēng)險(xiǎn)。

所以這種情況底下，由于船舶的流動(dòng)性、國(guó)際性確實(shí)有這種風(fēng)險(xiǎn)的，按照目前的通行的扣船規(guī)則來(lái)講的話(huà)，也是保留著扣錯(cuò)情形下的一個(gè)補(bǔ)救的做法，也就是要求扣船申請(qǐng)人在提出申請(qǐng)的時(shí)候提供可能扣錯(cuò)船的擔(dān)保，以此來(lái)平衡對(duì)他，是對(duì)債權(quán)人的一種權(quán)利的保護(hù)，這個(gè)基本上就是一個(gè)比較完整的法律制度。

鳳凰財(cái)經(jīng)：是不是說(shuō)扣對(duì)的可能性比扣錯(cuò)的可能性還是大的多？

蔣五四：從我目前看的信息上看，這種情況還是可能的，現(xiàn)在唯一的信息的話(huà)，我覺(jué)得這個(gè)船所屬的公司它的股東，就是登記的股東是不是海航集團(tuán)這個(gè)關(guān)鍵的問(wèn)題。

鳳凰財(cái)經(jīng)：在理論上，即使因?yàn)楹：铰脴I(yè)和沙鋼沒(méi)有任何的債權(quán)債務(wù)往來(lái)，在這種情況下，申請(qǐng)扣海航旅業(yè)的船是不是法律上是允許的？

蔣五四：是可能的，也就是說(shuō)，在海上扣船這個(gè)方面有扣“當(dāng)事船”，也可以扣“姐妹船”，所謂“當(dāng)事船”，就是造成這個(gè)海事請(qǐng)求的這條船，那么“姐妹船”是與“當(dāng)事船”具有相同所有權(quán)關(guān)系的船，也就是說(shuō)，如果是當(dāng)事船的船東還有其他船的話(huà)，債權(quán)人不僅可以扣“當(dāng)事船”，還可以扣它的“姐妹船”。

鳳凰財(cái)經(jīng)：還有一個(gè)問(wèn)題，現(xiàn)在和沙鋼船務(wù)發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系的大新華船務(wù)公司已經(jīng)進(jìn)入到破產(chǎn)清算階段，如果這個(gè)公司已經(jīng)破產(chǎn)清算，然后被賣(mài)給了其他自然人，或者是公司的話(huà)，這種情況下，海航集團(tuán)所承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任是不是還成立？他有沒(méi)有義務(wù)來(lái)承擔(dān)這個(gè)債務(wù)關(guān)系？

蔣五四：關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，除非現(xiàn)在披露的海航集團(tuán)出具的履約擔(dān)保，這個(gè)履約擔(dān)保根據(jù)現(xiàn)有的信息盡管很少，但是他的意思就是說(shuō)，大新華船務(wù)公司就從沙鋼船務(wù)租進(jìn)這條船，他有一個(gè)租約，如果大新華船務(wù)不能履行這個(gè)租約的話(huà)，海航集團(tuán)將代為履行這個(gè)租約義務(wù)，這個(gè)前提就是說(shuō)，履約擔(dān)保這個(gè)文書(shū)這個(gè)本身是合法有效的話(huà)，不會(huì)因?yàn)榇笮氯A船務(wù)的股東的變更而導(dǎo)致履約擔(dān)保失效，除非履約擔(dān)保有一條特別的約定針對(duì)這個(gè)情況的，那就是例外了。

鳳凰財(cái)經(jīng)：這種例外發(fā)生的幾率或者是通常情況下這種例外存在嗎？

蔣五四：很少見(jiàn)，就像在這個(gè)事件當(dāng)中郵輪被扣也是不常見(jiàn)的事情，但是它可能會(huì)發(fā)生，因?yàn)楝F(xiàn)在的信息不清楚。

鳳凰財(cái)經(jīng)：咱們回到郵輪被扣的事件，其實(shí)在國(guó)際上干散貨船或者是石油的油輪被扣的例子還是比較常見(jiàn)，但是這種郵輪被扣事件很少見(jiàn)，但是法律上來(lái)說(shuō)，這種郵輪被扣事件是符合通用的國(guó)際法律公約嗎？

蔣五四：關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，在現(xiàn)有的制度下，包括有關(guān)的國(guó)際公約，還有中國(guó)的海事訴訟特別程序法，關(guān)于可被扣押的船舶有兩項(xiàng)除外，一項(xiàng)是軍艦，還有一項(xiàng)國(guó)家的公務(wù)船舶，這是在扣船程序排除在外的，除了這兩種排除在外的都沒(méi)有例外的排除了，那也就是說(shuō)，郵輪被扣的可能性在法律上是存在的，避免郵輪被扣的措施也不是沒(méi)有的，也就是說(shuō)，取決于經(jīng)營(yíng)人的經(jīng)營(yíng)注意，要注意避免被扣，特別是在發(fā)生糾紛的情況下，有可能被扣的情況之下，要采取一些必要的措施來(lái)預(yù)防這種被扣的情況。

因?yàn)樗婕暗綗o(wú)關(guān)的第三方的游客的利益，這個(gè)還是應(yīng)該要格外重視。

鳳凰財(cái)經(jīng)：也就是說(shuō)，出于經(jīng)營(yíng)者負(fù)責(zé)任的角度來(lái)考慮，如果出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)糾紛的話(huà)，可以采取補(bǔ)救的措施來(lái)避免郵輪被扣。

蔣五四：是的，預(yù)防措施。

鳳凰財(cái)經(jīng)：這種預(yù)防措施包括哪些方面呢？

蔣五四：在我們中國(guó)海事訴訟特別程序法當(dāng)中有一條設(shè)立賠償基金的制度，這個(gè)制度是一個(gè)很特殊的，如果是潛在的債務(wù)人，為了避免他移動(dòng)中的船被扣押，造成更大的損害的話(huà)，他可以申請(qǐng)有關(guān)的有管轄權(quán)的法院，或者法律規(guī)定的法院去設(shè)定一項(xiàng)賠償基金，這個(gè)賠償基金相當(dāng)于本案當(dāng)中的在濟(jì)州島通過(guò)濟(jì)州法院獲取的擔(dān)保性質(zhì)是類(lèi)似的，這樣的話(huà)就可以，一旦出現(xiàn)被扣或者是事先他可以通知他的債權(quán)人，說(shuō)我們已經(jīng)在什么地方已經(jīng)設(shè)立了這樣的一個(gè)賠償基金了，這可以避免債權(quán)人去不得不去采取這樣的一些非常的手段。

鳳凰財(cái)經(jīng)：還有一個(gè)問(wèn)題，作為本次事件的申請(qǐng)方，就是申請(qǐng)扣船的沙鋼船務(wù)，他的風(fēng)險(xiǎn)和收益有哪些方面？

蔣五四：風(fēng)險(xiǎn)和收益的話(huà)，他的風(fēng)險(xiǎn)主要是扣錯(cuò)船的風(fēng)險(xiǎn)，這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)他是存在的，收益來(lái)講的話(huà)，如果是沒(méi)有出現(xiàn)這個(gè)扣錯(cuò)的情況，順利的取得他想要的擔(dān)保，這是他的收益。

鳳凰財(cái)經(jīng)：在目前的情況下，就是沙鋼這次申請(qǐng)扣船，因?yàn)槭禽d有一千多名乘客被各方面可能有所指責(zé)這種做法不是很合適，在這種情況下，沙鋼有沒(méi)有更合適的做法來(lái)保證自己的權(quán)益。

蔣五四：從事件目前披露的信息看，要全面的看這個(gè)信息的話(huà)，雖然還是不全面的，應(yīng)該說(shuō)沙鋼船務(wù)為了這個(gè)索賠是，應(yīng)該是超常的付出了，就從他的律師費(fèi)來(lái)講，他從披露的信息，如果披露的信息是準(zhǔn)確的話(huà)，幾百萬(wàn)美元，打了仲裁的話(huà)，是裁了一次、兩次、三次、五次這樣裁的，先期裁決也已經(jīng)部分的執(zhí)行了，后期裁決的話(huà)，還有沒(méi)有被執(zhí)行干凈的，所以從這個(gè)情況看的話(huà)應(yīng)該，從我本人來(lái)講，從法律職業(yè)的角度對(duì)沙鋼船務(wù)行為的話(huà)，應(yīng)該還是可理解的，他的涉及金額也很大，索賠的過(guò)程的話(huà)也是不順利的。

他其實(shí)在過(guò)去已經(jīng)發(fā)生過(guò)扣了以后又被放了情況，所以這個(gè)都是他的風(fēng)險(xiǎn)，他為什么要冒著這樣的風(fēng)險(xiǎn)，還要繼續(xù)扣，在我理解，也許他沒(méi)有被給予更多的機(jī)會(huì)了，如果他有其他的機(jī)會(huì)，他干嗎去做這種冒風(fēng)險(xiǎn)的事？

鳳凰財(cái)經(jīng)：好的，謝謝蔣律師，咱們今天采訪到此為止，謝謝。

蔣五四：謝謝。

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