基金法：二級市場私募納入監(jiān)管約束證監(jiān)會官員下海

2012年12月25日 07:40
來源：東方早報作者：施穎楠

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新基金法三審

證監(jiān)會人員離職后規(guī)定期限內(nèi)不得在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)任職

私募基金投資非公開發(fā)行股票擬不納入基金法：“買賣股票”修改為“買賣公開發(fā)行的股份有限公司股票”

管理人員回避制度與公務(wù)員法銜接：國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員在任職期間，或者離職后在《公務(wù)員法銜規(guī)定的期限內(nèi)，不得在被監(jiān)管的機(jī)構(gòu)中擔(dān)任職務(wù)。

主要股東注冊資本要求降低：資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。

《證券投資基金法修訂草案》(下簡稱“《修訂草案》()昨日提請全國人大常委會進(jìn)行三次審議，修訂草案三審稿重新界定了適用基金法的非公開募集基金的證券投資范圍，而私募基金投資非公開發(fā)行股票不納入基金法。

原基金法起草小組組長王連洲昨?qū)υ鐖笥浾弑硎荆@意味著投資于二級市場的私募基金納入證監(jiān)會監(jiān)管，而PE/VC還是被排除在新《證券投資基金法修訂草案》之外,多頭監(jiān)管(編注：私募基金投資公開發(fā)行的股票由證監(jiān)會監(jiān)管，投資非公開發(fā)行的股權(quán)或股票由國家發(fā)改委)的局面將持續(xù)下去。

此外，提請審議的《修訂草案》還明確國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員任職期間或離職后在公務(wù)員法規(guī)定的期限內(nèi)不得在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)任職，并適當(dāng)放寬對基金管理公司主要股東的條件要求。

《修訂草案》目前已經(jīng)過了全國人大常委會兩次審議。隨著十一屆全國人大常委會第三十次會議12月24日至28日在北京舉行，《修訂草案》還將繼續(xù)審議。

據(jù)了解，通常全國人大常委會對新修改法律審議共有三次，即業(yè)內(nèi)所稱“三讀”，之后即可修訂完成實施?，F(xiàn)行《證券投資基金法》為2003年10月公布，2004年6月1日開始實施。

私募將多頭監(jiān)管

《修訂草案》三審稿進(jìn)一步明確規(guī)定了買賣股票的范圍，而也由此，備受關(guān)注的PE/VC被徹底排除在基金法監(jiān)管之外。

此前的《修訂草案》二次審議稿第九十七條第二款規(guī)定，非公開募集基金財產(chǎn)的證券投資，包括“買賣股票”等證券。

全國人大法律委員會副主任委員孫安民昨日介紹，有的部門提出，非公開募集基金從事買賣公開發(fā)行的股份有限公司的股票，會對證券市場和公眾利益產(chǎn)生重要影響，可由本法調(diào)整。但對投資于非公開發(fā)行的股權(quán)或者股票的活動，仍按照現(xiàn)行部門職責(zé)分工進(jìn)行管理為宜，建議對買賣股票的范圍規(guī)定得更明確一些。

孫安民說，《修訂草案》三審稿將這一款中的“買賣股票”修改為“買賣公開發(fā)行的股份有限公司股票”

王連洲昨?qū)υ鐖笥浾弑硎?，這意味著投資于二級市場的私募基金納入證監(jiān)會監(jiān)管，但PE/VC，盡管在第一次審議稿中按照全國人大財經(jīng)委員會的意見，納進(jìn)新基金法的管理視野，但也許因阻擊的力量太大，不得不無功而返，還是被排除在新《證券投資基金法修訂草案》之外。PE/VC多頭監(jiān)管的局面將持續(xù)下去。

“總的說，三審稿在對于非公開募集基金的監(jiān)管上與現(xiàn)行的基金法相比，雖然加進(jìn)了專章規(guī)定，也有不少亮點，有助于營造和優(yōu)化私募基金的發(fā)展環(huán)境，但沒有太大的實質(zhì)上的超越，原來的一些矛盾還將繼續(xù)存在，對于風(fēng)投機(jī)構(gòu)的監(jiān)管還將是多頭，只是陽光私募被納入進(jìn)來?！蓖踹B洲說。

實際上，PE/VC入法曾一度被視為新基金法修訂的最大看點之一。2004年出臺的現(xiàn)行基金法因彼時市場對PE/VC的認(rèn)識還不成熟而未將其納入監(jiān)管，而其后的2005年，包括中國證監(jiān)會與國家發(fā)改委在內(nèi)的十部委聯(lián)合發(fā)布了《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理政策》的39號令，確立了發(fā)改委風(fēng)險投資主管部門的地位。隨后的多年中，發(fā)改委又?jǐn)?shù)次下發(fā)文件強(qiáng)化了對PE/VC的監(jiān)管。

業(yè)內(nèi)人士指出，監(jiān)管主體方面的爭議給PE/VC納入基金法增加了諸多障礙。而另一方面，而由于發(fā)改委只要求募資額超過5億元的PE去備案，加之業(yè)界對證監(jiān)會將如何監(jiān)管頗為忌憚，因此有很大部分的PE/VC人士也不愿意被納入監(jiān)管。在新基金法草案二審階段，曾有25家私募股權(quán)投資基金和創(chuàng)業(yè)(風(fēng)險)投資基金行業(yè)協(xié)會，聯(lián)名向全國人大常委會“上書”，建議不要將PE/VC納入修訂中的基金法，而應(yīng)單獨立法。

約束證監(jiān)會官員下海

《修訂草案》三審稿還規(guī)定，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員回避制度銜接公務(wù)員法規(guī)定。

全國人大法律委員會副主任委員孫安民說，二次審議之后，一些常委會組成人員和地方建議增加規(guī)定，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員在離職后的一定期限內(nèi)不得在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)中任職。經(jīng)研究，《公務(wù)員法》已規(guī)定公務(wù)員在離職后一定期限內(nèi)不得在被監(jiān)管的單位中任職，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員應(yīng)遵守公務(wù)員法的上述規(guī)定，本法對此可作出銜接性規(guī)定。

據(jù)此，修訂草案三次審議稿規(guī)定：“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員在任職期間，或者離職后在《公務(wù)員法》規(guī)定的期限內(nèi)，不得在被監(jiān)管的機(jī)構(gòu)中擔(dān)任職務(wù)。

由于《公務(wù)員法》規(guī)定，公務(wù)員辭去公職或退休的，原系領(lǐng)導(dǎo)成員的公務(wù)員在離職三年內(nèi)，其他公務(wù)員在離職兩年內(nèi)，不得到與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的企業(yè)或者其他營利性組織任職。因此按此規(guī)定，證監(jiān)會領(lǐng)導(dǎo)人員在離職三年后、普通工作人員離職兩年后不得在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)任職。

值得一提的是，今年11月初，證監(jiān)會有關(guān)部門負(fù)責(zé)人在回應(yīng)“證監(jiān)會干部密集下?！币徽f時表示，證監(jiān)會規(guī)定領(lǐng)導(dǎo)干部離職后三年內(nèi)，一般工作人員離職后兩年內(nèi)，不得到與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的機(jī)構(gòu)任職。但其中存在例外情況，即合規(guī)總監(jiān)、督察長、首席風(fēng)險官。

對于新基金法實施之后，證監(jiān)會領(lǐng)導(dǎo)干部辭職后還能否直接在基金公司擔(dān)任合規(guī)總監(jiān)、督察長、首席風(fēng)險官等職，王連洲認(rèn)為，如果《公務(wù)員法》做了上述規(guī)定，那么對于《公務(wù)員法》實施的解釋權(quán)，只能歸屬最高法院乃至立法機(jī)構(gòu)，別的單位沒有這個解釋權(quán)和更改權(quán)。證監(jiān)會也許考慮上述幾個崗位完全是維護(hù)合法合規(guī)、“發(fā)揮余熱空間不大”的特殊崗位，做了特殊變通，可以理解，但似乎超越了權(quán)限。

早報記者不完全統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，目前國內(nèi)基金公司有逾10位督察長來自監(jiān)管層，而這些官員此前多在證監(jiān)系統(tǒng)的一線部門任職，如基金監(jiān)管部、發(fā)行部等。其中，今年以來基金公司中新任命的來自監(jiān)管層的督察長就有4位，最近的一例是今年11月23日，南方基金任命原證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部副主任楊小松為督察長。

王連洲預(yù)測，在新基金法對證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員回避制度的要求趨嚴(yán)的情況之下，證監(jiān)會官員下海的數(shù)量可能有所減少。

主要股東要求降低

《修訂草案》三審稿還對基金管理公司的設(shè)立條件作出新的規(guī)定。

《修訂草案》二次審議稿第十三條對公募基金的基金管理公司的設(shè)立條件作了規(guī)定，其中第三項規(guī)定，基金管理公司主要發(fā)起股東應(yīng)當(dāng)是注冊資本在3億元以上的金融機(jī)構(gòu)。而在昨日的審議中，有的地方和部門提出，為了適應(yīng)基金業(yè)發(fā)展的需要，發(fā)揮基金管理專業(yè)機(jī)構(gòu)和專家的作用，參與投資設(shè)立基金管理公司，建議適當(dāng)放寬對基金管理公司主要股東的條件要求。全國人大法律委員會經(jīng)研究，建議將這一條第三項中對基金管理公司主要股東注冊資本的要求修改為“資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”

按照現(xiàn)行的基金法，基金管理公司的主要股東具有郵輪と⒅と蹲首裳⑿磐兇什芾砘蛘咂淥鶉謐什芾淼慕蝦玫木導(dǎo)ê土己玫納緇嶁龐，最近三年沒有違法記錄，注冊資本不低于3億元人民幣。而王連洲表示，該項修改意味發(fā)起股東的注冊資本僅需1億元，而且不一定是金融機(jī)構(gòu)，因為新的證券投資基金法修訂草案第十二條規(guī)定，“基金管理人由依法設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)擔(dān)任。

王連洲認(rèn)為，按照三審稿的規(guī)定，是對于基金業(yè)發(fā)展的大松綁，基金管理業(yè)未來的競爭將更加激烈，基金行業(yè)將更進(jìn)一步市場化，有利于擴(kuò)大基金投資者的市場選擇?！安还馐墙鹑跈C(jī)構(gòu)，其他大的企業(yè)，有限合伙企業(yè)也可以成立基金公司。有限合伙企業(yè)中有機(jī)構(gòu)也有自然人，這就給專業(yè)人才充任基金管理人私人股東提供了法律支持?！?