新基金法三審：PE／VC不入法

2012年12月25日 02:12
來(lái)源：第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào) 作者：劉冬

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《證券投資基金法》的修訂，牽動(dòng)資本市場(chǎng)人士和法學(xué)界的神經(jīng)。

昨日，十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第三十次會(huì)議舉行第一次全體會(huì)議，全國(guó)人大法律委員會(huì)副主任委員孫安民作關(guān)于《證券投資基金法》修訂草案審議結(jié)果的報(bào)告，人大常委會(huì)分組審議證券投資基金法修訂草案。此次《基金法》修訂最大爭(zhēng)議——關(guān)于PE投資基金是否納入該法已經(jīng)有了結(jié)果，結(jié)論為不納入。

PE/VC被刨除

昨日，基金法起草小組原組長(zhǎng)朱少平向本報(bào)透露，在三審版本中，《基金法起修訂草案中關(guān)于非公開(kāi)募集基金一章的第107條：“非公開(kāi)募集基金財(cái)產(chǎn)的證券投資，包括買(mǎi)賣(mài)或持有股票、債券或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種”被修改為“非公開(kāi)募集基金財(cái)產(chǎn)的證券投資，包括買(mǎi)賣(mài)或持有公開(kāi)發(fā)行的股票、債券或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種”

上述區(qū)別在于，將股票限定為“公開(kāi)發(fā)行”的股票，這就使得那些投資于未上市股份有限公司的股票以及有限責(zé)任公司的股份的PE/VC們被排除出該法。而與之相關(guān)的第171條，“公開(kāi)或者非公開(kāi)募集資金，設(shè)立公司或者合伙企業(yè)，其資產(chǎn)由第三人管理，進(jìn)行證券投資活動(dòng)，其資金募集、注冊(cè)管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等，參照適用本法。”(二審中將“參照適二字刪掉)因前述“證券投資活不再包括投資于未上市企業(yè)的股票或股份，這一條也因此與目前市場(chǎng)上那些以合伙企業(yè)形式存在并將資產(chǎn)交由第三人管理的PE/VC們失去關(guān)聯(lián)。

上周四，全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委副主任委員吳曉靈在一次公開(kāi)場(chǎng)合也表示，本次《證券投資基金法》的修訂留下很多遺憾，最大的遺憾是PE、VC最終沒(méi)有納入基金法，三個(gè)原因阻礙了PE/VC入法：一是大家對(duì)理論上存有不同認(rèn)識(shí)，認(rèn)為對(duì)沖基金和PE是不同的私募；二是相關(guān)監(jiān)管主體方面不愿將其納入；三是市場(chǎng)對(duì)該法的修訂有誤解，認(rèn)為入法就是加強(qiáng)監(jiān)管。

基金法的修訂于2009年啟動(dòng)。2011年初，修法小組曾將前一個(gè)版本的修訂草案下發(fā)至各部委、各基金公司等相關(guān)機(jī)構(gòu)征求意見(jiàn)。這一版本曾把“買(mǎi)賣(mài)未上市交易的股票或者股權(quán)”定義為“證券投資”，意即私募股權(quán)投資也讓納入基金法的范疇。但其后，在各方的意見(jiàn)分歧下，PE相關(guān)內(nèi)容逐漸減少和模糊。

在基金法于今年6月正式進(jìn)入“三審”程序后，“一審”和“二審”的版本都堅(jiān)持把私募股權(quán)基金納入該法的調(diào)整意見(jiàn)。

朱少平介紹，雖然“二審”之前，25家PE/VC行業(yè)協(xié)會(huì)曾上書(shū)全國(guó)人大常委會(huì)，建議不要將PE/VC不加區(qū)分地納入新基金法，而是為其單獨(dú)立法。但當(dāng)時(shí)人大法工委覺(jué)得這一建議還需再加以考量，因此“二審”仍采納了人大財(cái)經(jīng)委的意見(jiàn)、維持PE入法的方向。但在此后的征求意見(jiàn)中，國(guó)務(wù)院法制辦也轉(zhuǎn)而傾向于25家協(xié)會(huì)的意見(jiàn)，認(rèn)為PE不要入法。

在意見(jiàn)存在分歧的情況下，吳曉靈等人最后做了妥協(xié)。最終在兩個(gè)月后的“三審”版本中人大法工委做出上述改動(dòng)——新增“公開(kāi)發(fā)行”四個(gè)字，也令新基金法變成一部與PE/VC無(wú)關(guān)的法律。

新法的進(jìn)步

新《基金法》的一大貢獻(xiàn)在于將私募證券基金納入了該法的監(jiān)管，承認(rèn)了私募證券基金的法律地位，并為其提供了一種新的可選擇的機(jī)構(gòu)組織形式。

未來(lái)新《基金法》生效后，原登記為公司、合伙企業(yè)或者依據(jù)信托法設(shè)立的陽(yáng)光私募機(jī)構(gòu)，將可以按照新基金法規(guī)定的程序和組織形式進(jìn)行調(diào)整，之前的合伙關(guān)系和公司關(guān)系可以通過(guò)基金合同作出約定，到基金業(yè)協(xié)會(huì)或者證監(jiān)會(huì)注冊(cè)、備案、登記為納入新法監(jiān)管。

某種程度上，這意味著那些私募證券基金將可以在公司制、合伙制、信托制以及新法生效后的基金制這四種不同的組織形式中進(jìn)行選擇。

但天津金諾律師事務(wù)所合伙人郭衛(wèi)鋒認(rèn)為，雖然基金制的稅負(fù)較公司制和合伙制要少，但預(yù)計(jì)基金制的門(mén)檻會(huì)相對(duì)更高，在監(jiān)管及信息披露方面也會(huì)更加嚴(yán)格。

而在業(yè)內(nèi)看來(lái)，在監(jiān)管部門(mén)和立法部門(mén)經(jīng)過(guò)一系列博弈和妥協(xié)之后，《基金法》的最終版本其實(shí)是按照機(jī)構(gòu)的不同類(lèi)型劃分了監(jiān)管范圍：基金型的私募證券基金將由證監(jiān)會(huì)進(jìn)行監(jiān)管，未來(lái)也排除一些公募基金公司通過(guò)其子公司成立基金型的私募股權(quán)基金；而公司制和合伙制的私募股權(quán)基金則維持目前的在發(fā)改委進(jìn)行備案的格局。

此外，“三審”也維持了“非公開(kāi)募集基金財(cái)產(chǎn)的證券投資，包括……或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種”這一表述，也即維持了證監(jiān)會(huì)在界定證券方面的權(quán)力。業(yè)內(nèi)認(rèn)為這為未來(lái)證監(jiān)會(huì)介入對(duì)藝術(shù)品投資、礦權(quán)投資、紅酒投資等領(lǐng)域的監(jiān)管提供了法律依據(jù)。

新《基金法》將在本月28日前由人大常委會(huì)表決通過(guò)?？紤]到國(guó)務(wù)院或證監(jiān)會(huì)可能需要根據(jù)該法再配套制定規(guī)章，預(yù)計(jì)新《基金法》最快實(shí)施時(shí)間不早于明年3月份。

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